Čo hrozí živnostníkovi
- Pokuta. Kto vykonáva závislú prácu pre firmu alebo podnikateľa bez pracovnoprávneho vzťahu, dopúšťa sa priestupku a inšpektorát práce mu môže uložiť pokutu do 331 eur (§ 7 ods. 1 a 2 zákona o nelegálnej práci a nelegálnom zamestnávaní).
- Poistné. Z rovnakého príjmu môže existovať jeho poistné ako živnostníka aj dlžné poistné zamestnanca. Vrátenie poistného zaplateného bez právneho dôvodu upravuje § 145 zákona o sociálnom poistení a právo na vrátenie sa premlčí za desať rokov. Úspech závisí od toho, ako sa zmena posúdenia premietne do jeho príjmov zo živnosti.
- Daň. Prichádza do úvahy dodatočné daňové priznanie (§ 16 daňového poriadku).
Výnimku zákon pozná pre rodinu (§ 2a zákona o nelegálnej práci a nelegálnom zamestnávaní). Nelegálnou prácou ani nelegálnym zamestnávaním nie je práca, ktorú pre podnikateľa fyzickú osobu vykonáva jeho príbuzný v priamom rade, súrodenec alebo manžel. Rovnako to platí pri s. r. o. s najviac dvoma spoločníkmi, ktorí sú príbuznými v priamom rade, súrodencami alebo manželmi, ak prácu vykonáva takýto príbuzný niektorého zo spoločníkov. Podmienkou je, že pracujúci je dôchodkovo poistený, poberá dôchodok alebo je žiakom či študentom do 26 rokov.
Odvody a dane: riziko, ktoré časom nezmizne
Sociálne a zdravotné poistenie
Kto je zamestnancom, sa pre sociálne poistenie odvíja od toho, či má človek príjem zo závislej činnosti podľa zákona o dani z príjmov [§ 3 ods. 1 písm. a) a § 4 ods. 1 zákona č. 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení]. Zamestnávateľ ho musí prihlásiť do registra poistencov najneskôr pred začatím práce [§ 231 ods. 1 písm. b)]. Pri švarcsystéme sa to spravidla nestane, keďže firma živnostníka ako zamestnanca neprihlási.
Právo predpísať poistné sa bežne premlčí za desať rokov od splatnosti. Ak zamestnanec nebol prihlásený, nepremlčuje sa (§ 147 ods. 1 a 2). Podľa nášho názoru preto môže Sociálna poisťovňa poistné predpísať za celé obdobie.
- K dlhu sa pripočíta penále, teda sankčný úrok, 0,05 % za každý deň omeškania, najviac do výšky dlžného poistného za kontrolované obdobie (§ 240 ods. 1 a 2).
- Sociálna poisťovňa môže uložiť aj pokutu do 16 596,96 eura (§ 239). Za neprihlásenie zamestnanca ju však neuloží, ak už bola uložená pokuta podľa osobitného predpisu, a poznámka pod čiarou odkazuje aj na zákon o inšpekcii práce [§ 239 písm. a)]. Podľa nášho názoru preto po pokute od inšpektorátu nemá nasledovať druhá pokuta za neprihlásenie toho istého zamestnanca.
- Zdravotná poisťovňa môže preddavky na poistné žiadať päť rokov od ich splatnosti [§ 21 ods. 1 zákona č. 580/2004 Z. z. o zdravotnom poistení]. Úrok z omeškania je štvornásobok základnej úrokovej sadzby ECB, najmenej 15 % ročne (§ 18 ods. 1).
Daň z príjmov
Príjmom zo závislej činnosti je aj príjem zo vzťahu, v ktorom musí človek dodržiavať pokyny toho, kto mu platí [§ 5 ods. 1 písm. a) zákona č. 595/2003 Z. z. o dani z príjmov]. Pri správe daní sa navyše prihliada na skutočný obsah právneho úkonu [§ 3 ods. 6 zákona č. 563/2009 Z. z. o správe daní (daňový poriadok)]. Domnievame sa preto, že správca dane môže príjem posúdiť ako príjem zo závislej činnosti aj nezávisle od výsledku kontroly inšpektorátu.
Zamestnávateľ zráža preddavky na daň zo mzdy (§ 35 ods. 1 zákona o dani z príjmov). Nezrazené preddavky môže dodatočne zraziť najneskôr do 31. marca nasledujúceho roka a nezrazenú daň len do uplynutia lehoty na vyrubenie dane podľa § 69 daňového poriadku [§ 40 ods. 3 písm. a) a b) zákona o dani z príjmov]. Živnostníkovi sa však mzda nevypláca, takže nie je z čoho zraziť.
Je to trestný čin?
Trestný čin neoprávneného zamestnávania podľa § 251a Trestného zákona sa týka len ľudí, ktorí sa na Slovensku zdržiavajú nelegálne. Na bežný švarcsystém nedopadá.
Do úvahy prichádza skrátenie dane a poistného podľa § 276 Trestného zákona, ak skrátená suma prevyšuje 700 eur (§ 125 ods. 1). Trestný čin však vyžaduje úmysel (§ 17). Najvyšší súd SR uviedol, že nestačí, že dlh vznikol, treba zistiť, či ho niekto spôsobil úmyselne (uznesenie z 23. augusta 2017, sp. zn. 6To/12/2016). Samotný dlh na poistnom ani výsledok kontroly preto úmysel nedokazujú.
